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经典案例

张恒林案辩护词

发布时间:2015-10-31 10:44:00


审判长、审判员:

河南大为亚博app官网亚博app下载苹果接受被告人张恒林家属的委托作为其辩护人,现发表辩护意见如下:

一、公诉机关指控被告人张恒林等挪用公款罪不符合我国刑法第384条及全国人大常委会关于挪用公款罪的法律解释

1、法律依据:(1)我国《刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

2)法律解释:全国人大常委会关于刑法第三百八十四条第一款的解释(2002年4月28日第九届全国人民代表大会常委务委员会第二十七次会议通过) 全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第三百八十四条第一款规定的国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款“归个人使用”的含义问题,解释如下: 有下列情形之一的,属于挪用公款“归个人使用”:
   (一)将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的;
   (二)以个人名义将公款供其他单位使用的;
   (三)个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的。
张恒林等被告人的行为不符合上述法律解释的三项规定:

第一项,本案公款没有供“本人、亲友或其他自然人使用”

第二项,不符合以“个人名义”将公款供其他单位使用。本案挪用公款系粮管所所长韩吉群提出,其他副职及财务人员同意,并最终由集体实施,而非“个人名义”。

第三项,不符合“个人决定以单位名义”将公款供其他单位使用,谋取个人利益。本案中挪用公款系粮管所所长韩吉群提出,其他副职及财务人员同意,并最终由集体实施,而非“个人决定以单位名义”,并且也未“谋取个人利益”

根据上述法律的适用,本辩护人认为公诉机关指控张恒林等被告人构成挪用公款罪不符合我国刑法及全国人大常委会法律解释中挪用公款的法律特征。

二、被告人韩吉群等挪用穰东粮管所公款的行为不符合《刑法》第三百八十四条“挪用公款归个人使用”。

1、邓州市泰吉面粉有限公司形式上表现为私人性质企业,实质上是邓州市粮管所下属的二级单位。

(1)泰吉公司的职工由邓州市粮食局下派,邓州市粮食局职工调动介绍信证明泰吉公司是其下属单位。

(2)泰吉公司是穰东粮管所职工集体入股。

(3)“穰东粮管所2007年工作总结”中也证实泰吉公司是其二级单位。

(4)泰吉公司向邓州市粮管所每年缴纳管理费用。

(5)“泰吉面粉厂托市收购费用计算”表证实2008年泰吉公司为郑州奥星投资公司收购托市小麦时向邓州市粮食局支付了104946元的管理费。

从以上五个方面明显可以看出泰吉面粉公司非私人性质企业,实属穰东粮管下属二级单位,故被告人韩吉群等挪用穰东粮管所公款的行为不符合《刑法》第三百八十四条“挪用公款归个人使用”的情形,不应当对被告人张恒林等认定为挪用公款罪。

三、即便泰吉公司不是穰东粮管所的二级单位,那么公诉机关指控被告人张恒林等挪用公款1015000元、1600万元的犯罪也不能成立。

1、指控被告人挪用公款1015000元的行为应当定性为民法上借贷公款的行为。

借贷公款是一种民法上的借贷法律关系,而借贷公款行为,是指单位负责人或经管财务人员,批准、决定将公款借贷给个人使用的行为。借贷,实际上就是放贷,根据我国财经金融管理规定,非金融部门未经国家批准是不能进行信贷活动的。借贷公款行为违反了财经管理制度,仅仅是一种违反财经法规的行为,具有行政违法性。因此,将借贷公款行为认定为挪用公款行为,是没有法律依据的。

借贷行为和挪用行为,都系与职务相关的行为两者有诸多共同之处,如主体都具有经管公共财产的职务身份,形式都是将公款转给个人使用,具体对象都是公款,行为都具有违法性。然而,借贷行为与挪用毕竟不同,它有许多自身的特征:第一,主体的法人性。借贷行为人一般是单位的负责人或其他主管财务人员。这些人,对内有经营决策权、公共财产支配权,对外有代表单位进行民事活动的资格。如果不是以单位的名义,而是个人擅自决定将公款借贷给个人,自然是挪用公款行为。第二,形式的合借贷都要经过一定的程序(如一般经过批准或由领导决定,有的经集体研究),办理一定的手续(如订立借贷合同,由借款人出具借据或收据),通过财务入帐,形式上是合法的。而挪用,是未经领导批准擅自动用公款的行为,一般不需办理何种手续,一经挪用,就不具备合法性。第三,借贷,一般是出于为单位谋利,即通过取得公款的使用权而从中取得经济上的利益或其他好处。

被告人韩吉群、张恒林等动用1015000元公款的行为符合上述借贷公款的特征。(1)动用1015000元是经所长韩吉群提出,其他副职及财务人员同意并实施的单位行为,而不是个人擅自决定将公款借贷给个人使用的行为。(2)泰吉公司与穰东粮管所出具有合法的借贷手续。(3)泰吉公司向穰东粮管所支付了139300元的利息。因此被告人张恒林等动用1015000元的行为不应认定为挪用公款罪。

2、指控被告人张恒林等挪用公款1600万的行为应当定性为合法的民事行为。

2008年5月20日,奥星投资公司与泰吉公司签署了“2008年托市收购小麦代购代储合同书”,约定由泰吉公司代收代储数量为1049.5万公斤小麦。为此泰吉公司接受奥星公司的委托用其划拨给穰东粮管所2800万元中的1600万元购买托市小麦并向穰东粮管所陆续交付了1600万元的小麦。这种行为是一种合法的民事行为,虽然违反了双方合同约定的收购方式、收购小麦的种类,但也仅仅应承担违约责任,而并没有触犯刑法,不应承担刑事责任。

四、假设被告人张恒林构成挪用公款罪,但应当认定为从犯,应依法从轻、减轻处罚

本案中张恒林涉及的挪用101.5万元、1600万元款项的指控,都是任粮管所所长职务的被告人韩吉群提出并召集其他涉案被告人商讨决定的。张恒林只是穰东粮管所的副所长,事实操作中他只是听从韩吉群的安排,从财务人员手中拿款去购买设备,通过网络点击购买托市小麦,盈利与否并不知情,也不知道钱从哪里来的,被告人张恒林的行为只是听从指挥,机械的完成领导交代的任务,也没有谋取个人利益,因此在挪用公款中仅起到次要的辅助性的作用,故被告人张恒林在涉嫌挪用公款一案中应当认定为从犯。根据《刑法》 第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚

辩护人:李晓强  尚存晖

2009年11月11日


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