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重点关注|建设单位解除施工合同的实务处理

发布时间:2020-03-16 17:08:00




导读:

施工合同与其他合同相比,具有合同标的特殊、合同内容繁杂、权利义务关系复杂、合同履行期限长、合同主管部门对施工合同进行严格监管等特点,因此建设单位解除施工合同往往会产生一系列非常复杂的问题,需要慎重对待。笔者结合自身实务经验,就建设单位解除施工合同的有关法律问题,进行分析,以飨读者。




一、建设单位解除施工合同的三种方式

1.双方协商一致解除

我国《合同法》第93条规定:“当事人协商一致,可以解除合同。”采取该种合同解除方式,需经双方当事人协商一致。


2. 约定解除

我国《合同法》第93条第2款规定:“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。”当事人往往会在施工合同中对各方当事人可以解除施工合同的条件作出约定,如《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用合同条款第16.2.1项、第16.2.3项条款中对发包人(建设单位)可以解除施工合同的情形作了约定。在具备施工合同中所约定的可以解除合同的条件时,享有合同解除权的一方(建设单位)可以单方解除合同,而无需取得承包人的同意,但要依法书面通知承包人。


3. 法定解除

我国《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”采取该种合同解除方式,必须具备法律所规定的可以解除合同的情形。在具备法律所规定的可以解除合同的情形时,享有合同解除权的一方(建设单位)可以单方解除合同,而无需取得承包人的同意,但要依法书面通知承包人。

  

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释[2004]14号,下称“《施工合同解释一》”)第8条在《合同法》第94条规定的基础上,对发包人可以解除施工合同的法定情形作了具体、细化的规定,其中第八条规定:“承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:(一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;(二)合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;(三)已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;(四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。”


二、建设单位解除施工合同的期限

我国《合同法》第95条规定:“法律规定或者当事人约定解除权行使期限,期限届满当事人不行使的,该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限,经承包人催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭。”


三、建设单位解除施工合同的程序

我国《合同法》第96条规定:“当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的,应当通知承包人。合同自通知到达承包人时解除。承包人有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。”除双方当事人协商一致解除施工合同外,当事人一方行使法定解除权或约定解除权的,应当通知对方当事人,而承包人当事人在收到解除合同通知后,如有异议的,应当及时提出,包括请求法院或仲裁机构确认解除合同的效力,否则根据《合同法》司法解释(二)第24条之规定(“当事人对合同法第96条、第99条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持”),将会导致无法再对合同解除提出异议的不利后果。


四、施工合同解除的后果

1、《合同法》第97条规定:“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”

2、《施工合同解释一》第10条规定:“建设工程施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人(建设单位)应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的,参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给承包人造成的损失。”(第三条 建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。


3、施工合同解除后主要涉及到两个问题:

(1)在已完工程质量合格的情况下,已完工程价款的确定及支付问题。

(2)违约责任的承担,违约方应赔偿对方损失问题。


五、建设单位提前解除施工合同的实务操作

在发包人(建设单位)单方提前解除施工合同的条件(法定条件或约定条件)具备时,往往就意味着承包人存在着违约行为,而且往往是较为严重的违约行为,故发包人在单方解除施工合同时,通常会伴随着向承包人提出其他权利主张,尤其是会要求承包人承担相应的违约责任。根据施工合同解除的法律规定,解除施工合同,发包人(建设单位)可以采取的司法实务操作方式包括:

1、先书面通知承包人解除施工合同,如承包人收到解除通知后提出异议的,再提起诉讼或仲裁请求确认解除合同的效力,如承包人在收到解除通知后提起确认解除合同无效的诉讼或仲裁的,则积极应诉并可提出反诉。

2、直接提起诉讼或仲裁,要求法院或仲裁机构判令或裁决解除施工合同,并可以同时提出其他诉求。如法院或仲裁机构经审理后认为解除合同条件具备的,将会裁决解除施工合同,并会基于施工合同已被解除对当事人提出的其他诉求作出裁决。

3、合同解除后施工现场清场、工程价款结算、索赔问题

发包方(建设单位)可以参照《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用合同以下条款处理

16.2.4因承包人违约解除合同后的处理

因承包人原因导致合同解除的,则合同当事人应在合同解除后28天内完成估价、付款和清算,并按以下约定执行:

(1)合同解除后,按第4.4款〔商定或确定〕商定或确定承包人实际完成工作对应的合同价款,以及承包人已提供的材料、工程设备、施工设备和临时工程等的价值;

(2)合同解除后,承包人应支付的违约金;

(3)合同解除后,因解除合同给发包人造成的损失;

(4)合同解除后,承包人应按照发包人要求和监理人的指示完成现场的清理和撤离;

(5)发包人和承包人应在合同解除后进行清算,出具最终结清付款证书,结清全部款项。

因承包人违约解除合同的,发包人有权暂停对承包人的付款,查清各项付款和已扣款项。发包人和承包人未能就合同解除后的清算和款项支付达成一致的,按照第20条〔争议解决诉讼或仲裁的〕的约定处理。

19.3发包人的索赔

根据合同约定,发包人认为有权得到赔付金额和(或)延长缺陷责任期的,监理人应向承包人发出通知并附有详细的证明。

发包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内通过监理人向承包人提出索赔意向通知书,发包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的,丧失要求赔付金额和(或)延长缺陷责任期的权利。发包人应在发出索赔意向通知书后28天内,通过监理人向承包人正式递交索赔报告。

19.4 对发包人索赔的处理

对发包人索赔的处理如下:

(1)承包人收到发包人提交的索赔报告后,应及时审查索赔报告的内容、查验发包人证明材料;

(2)承包人应在收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后28天内,将索赔处理结果答复发包人。如果承包人未在上述期限内作出答复的,则视为对发包人索赔要求的认可;

(3)承包人接受索赔处理结果的,发包人可从应支付给承包人的合同价款中扣除赔付的金额或延长缺陷责任期;发包人不接受索赔处理结果的,按第20条〔争议解决〕约定处理。


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作者简介


刘翔亚博app官网,现任河南大为亚博app官网亚博app下载苹果高级合伙人、副主任、大为企业法律风险管理委员会负责人,中国政法大学民商法学在读研究生,PPP项目法律咨询师,亚博体育app网址市社区志愿者协会志愿者,亚博体育app网址市法学会常务理事,亚博体育app网址市亚博app官网协会理事,亚博体育app网址市亚博app官网协会常务副秘书长,亚博体育app网址市人民检察院民事行政诉讼监督案件专家委员会专家, 擅长建设工程、公司股权治理、疑难民商事案件的处理。联系方式:15083377398(微信同号)。

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